江门市中级人民法院

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    (2013)江中法民一终字第581号XX洁具(鹤山)有限公司与鹤山市BB建筑工程有限公司建设工程施工合同纠纷案民事判决书
    来源:     时间: 2014.01.21  

    广东省江门市中级人民法院

     

    2013)江中法民一终字第581

    上诉人(原审被告):XX洁具(鹤山)有限公司。

    法定代表人:黄YY

    委托代理人:曾ZZ

    委托代理人:杨AA

    被上诉人(原审原告):鹤山市BB建筑工程有限公司。

    法定代表人:李CC

    委托代理人:冯DD

    上诉人XX洁具(鹤山)有限公司(以下简称“XX公司)因与被上诉人鹤山市BB建筑工程有限公司(以下简称“BB公司)建设工程施工合同纠纷一案,不服广东省鹤山市人民法院(2013)江鹤法民一初字第438号民事判决,向本院提起上诉。本院依法组成合议庭进行了审理,现已审理终结。

     

    当事人原审意见

     

    2013624BB公司向原审法院提起诉讼,请求判令:1XX公司支付工程款706000.27元及延期利息123685.7元;2XX公司承担本案诉讼费用。事实和理由如下:BB公司与XX公司于20061210签订《施工协议书》,约定由BB公司为XX公司承建厂房、宿舍、办公楼及主管眷舍等工程,20061210,双方签订补充协议,约定车道及污水管工程;200759,双方签订补充协议,约定重砌倒塌的挡土墙;2007720,双方再次签订补充协议,约定增建B车间,以上工程BB公司已全部完成。201092,双方进行结算确认上述工程总价款为8973039.6元,同时双方约定XX公司在工程验收后一个星期内全部付清剩下的工程款。201167双方开始验收,最后的验收日期是2011728,即所有工程款应在201184前全部付清,但截止201367,尚有706000.27元工程款XX公司仍然未能付清,产生延期支付利息123685.7元。为此,BB公司诉至法院。

    XX公司答辩称:一、BB公司承建的工程存在严重质量问题,其行为已构成违约,对此,XX公司保留追诉的权利。BB公司未依合同标准施工,多个项目使用非合同所指规格,并且因质量问题已造成部分工程墙面严重脱落、地平下陷屋顶漏水等,对此,XX公司已向法院申请工程质量鉴定。二、XX公司依约有权保留部分质保金,不应支付延期利息123685.7元。根据双方于20061210签订的《施工协议书》第三条甲方责任约定:保留20%工程款为质保金,在验收合格后一年内无质量问题时付15%,余下5%在验收合格后两年内付清XX公司尚未支付的工程款不足工程总造价的20%,且BB公司承建的工程存在严重质量问题,所以XX公司保留部分工程款作为质保金并不构成违约。三、BB公司严重逾期完工,其行为已构成违约,XX公司保留追诉的权利。根据双方于20061210签订的《施工协议书》第六条完工日期(完成初验)约定:“1、车间于2007530完工;2、宿舍、办公楼、眷舍于2007630完工。而在本案中,车间的实际完成时间为2011728,宿舍、办公楼的实际完工时间为201167,已严重逾期,对XX公司的生产经营造成了严重损失。根据双方于20061210签订的《施工协议书》第五条违约责任约定:违约方需支付每日千分之三违约金给另一方(按工程总造价计算):2、乙方逾期完工(除不可抗力因素外)实为违约,因此,BB公司应向XX公司承担违约责任。四、BB公司提交的《XX洁具(鹤山)有限公司厂区工程结协议》(以下简称《结协议》)无XX公司盖章确认,对其中的数额XX公司不予确认。同时,该协议明确提到工程需要维修,也足以证明争议工程存在质量问题。五、BB公司所提交的四份竣工验收报告建设单位负责人的签名是伪造的,EE”并非XX公司工作人员。综上,BB公司承建的工程存在严重质量问题,且严重逾期完工,其违约在先,XX公司依约保留其部分工程款是完全合法的,BB公司的诉讼请求无事实和法律依据,依法应予驳回。

     

    原审法院查明的事实

     

    原审法院经审理查明:BB公司与XX公司自20061210起先后签订了《施工协议书》、《补充协议(一)》、《补充协议》两份,约定由BB公司承建XX公司的厂房、宿舍、办公楼及主管眷舍等工程。201167,办公楼、B车间、宿舍楼经验收合格;2011728车间经验收合格。现本案的涉案工程已全部办理了产权证。BB公司与XX公司对涉案工程进行结算并签订了《结协议》,双方约定双方协议签订后三天内甲方(XX公司)付1160000元给乙方(BB公司),留5%质保金即116000元待乙方将维修工作做好后,双方验收合格一星期内付回给乙方,余额104739.6元,减除税金51216.33元实际余额995823.27元,再扣除石墙、卸货平台54860元,实际余额940963元正,工程验收后一星期内全部付清给乙方。” XX公司的法定代表人在《结协议》上书写“930000并签名确认,BB公司盖章确认。在本案审理中,XX公司于2013725向原审法院提交了一份《工程质量鉴定申请书》,要求对涉案工程的质量问题进行鉴定,鉴定项目为:1、未依合同标准施作;2、墙面脱落;3、地平下陷。在本案庭审中,XX公司确认欠BB公司工程款706000.27元。

     

    原审法院判决理由和结果

     

    原审法院认为:本案系建设工程合同纠纷。BB公司与XX公司双方签订的《施工协议书》、《补充协议(一)》、《补充协议》两份均是当事人的真实意思表示,合法有效,受法律保护。XX公司对尚欠BB公司工程款706000.27元无异议,原审法院予以确认。《结协议》是对涉案工程进行结算及约定XX公司如何向BB公司支付工程款。《结协议》上明确于该协议签订时XX公司尚欠BB公司工程款2323039.6元,并在该协议中约定了具体付款办法。XX公司的法定代表人黄YY只将须在工程验收后一星期内全部付清给BB公司的实际余额改动为930000元,而该实际余额是根据《结协议》的内容计算得出,《结协议》的上下文有着紧密的逻辑关系,足可认定黄YY对《结协议》的内容已知悉。《结协议》关涉XX公司的权益,而黄YY只对《结协议》记述的最后实际余额进行改动,未对其他内容提出异议,并在《结协议》上签名确认,应认定其对《结协议》的内容予以确认。法定代表人是公司对外的当然代表,故黄YY代表了XX公司签订了《结协议》。XX公司对黄YY在《结协议》上改动的内容没有异议,并盖章确认,故《结协议》是双方的真实意思表示,合法有效,对BB公司与XX公司具有约束力。现XX公司尚欠工程款为706000.27元,说明其除了最后一期工程款未足额支付外均依照《结协议》向BB公司支付了工程款,亦即BB公司已依《结协议》完成维修工作并经验收合格。另外涉案工程已经各责任主体验收合格,并且已取得了产权证。因此,XX公司以涉案工程存在质量问题进行抗辩,原审法院不予支持,对XX公司提起对涉案工程进行质量鉴定的申请不予准许。对于XX公司认为BB公司逾期完工,存在违约的问题,因双方已对涉案工程进行结算,确定XX公司需要支付的工程款,应认为其在工程结算时已考虑了BB公司逾期完工造成的损失,XX公司应按照《结协议》的约定向BB公司支付工程款。而涉案工程已于2011728全部验收完毕,故BB公司请求XX公司支付工程款706000.27元,理据充分,原审法院予以支持。至于BB公司请求的延期利息的问题。因XX公司对BB公司提供的《XX洁具有限公司工程款明细》不予确认,而BB公司未能提供充分的证据证实XX公司除了尚欠工程款706000.27元未按期支付外仍存在延期支付工程款的情况,故原审法院依据双方在《结协议》的约定认定XX公司应支付BB公司的延期利息系以706000.27元为本金按中国人民银行同期同类贷款利率自201184日起计至本判决确定还款之日止。综上所述,BB公司的诉讼请求,除部分请求不予支持外,其余的诉讼请求,理据充分,依法应予以支持。

    据此,原审法院依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第一百零九条,《中华人民共和国民事诉讼法》第十三条、第六十四条、第一百四十二条的规定,于2013916作出(2013)江鹤法民一初字第438号民事判决:一、XX公司于本判决生效之日起十日内向BB公司支付工程款706000.27元及利息(以706000.27元为本金按中国人民银行同期同类贷款利率自201184日起计至本判决确定还款之日止)。二、驳回BB公司的其他诉讼请求。如果XX公司未按本判决指定的期间履行给付金钱义务,应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定,加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费6048元(已减半收取),由BB公司负担548元,XX公司负担5500元(受理费BB公司已预交,XX公司负担的受理费在支付工程款时一并支付给BB公司,原审法院不再收退)。

     

    当事人二审的意见

     

    XX公司不服原审判决,向本院提起上诉,请求:1、撤销原审判决,驳回BB公司的全部诉讼请求。2、一审、二审诉讼费用由BB公司承担。事实和理由如下:一、一审判决认定事实有误。1、一审判决认定《结协议》有效是错误的。正因为XX公司法定代表人黄YYBB公司制作的《结协议》有异议,所以只在实际余额旁边作了修改并在修改的地方签名,而对整份《结协议》不予签名和盖章,而一审判决认为YY对《结协议》的内容已知悉。《结协议》关涉XX公司的权益,而黄YY只对《结协议》记述的最后实际余额进行改动,未对其他内容提出异议,并在《结协议》上签名确认这一逻辑推理显然是不当的。沉默不代表确认。2、一审判决没有确认BB公司违约在先,反而认定XX公司违约是不公平的。根据双方于20061210签订的《施工协议书》第6完工日期(完成初验)约定:“1、车间于2007530完工;2、宿舍、办公楼、眷舍于2007630完工。而在本案中,车间的实际完成时间为2011728,宿舍、办公楼的实际完工时间为201167,已严重逾期,对XX公司的生产经营造成了严重损失。一审判决认为因双方已对涉案工程进行结算,确定XX公司需要支付的工程款,应认为其在工程结算时已考虑了BB公司逾期完工造成的损失这显然与事实不符。如上所述,XX公司并无确认《结协议》,BB公司也没有因逾期完工减少工程款。同时BB公司多个项目未依合同标准施工(如压椿基础结构约定做五层,BB公司只做了四层;建筑物正面隐框式铝合金窗没按约定安装镀膜玻璃;窗户约定安装6mm的钢化玻璃却安装了5mm的钢化玻璃等),并出现工程墙面严重脱落、地平下陷、屋顶漏水等严重质量问题(一审中已提交相应照片)。一审判决在没有进行相关鉴定的情况下,仅以工程已经过各责任主体验收合格为由,便否认上述事实的存在,显然是不妥当的。事实上,BB公司在201192(工程最后验收日期是2011728)单方制作了《结协议》中也承认工程是需要维修。此外,在《工程竣工验收报告》中所签的建设单位负责人EE”不是XX公司的员工,一审判决对此没有进行调查确认。3、一审认定XX公司违约,并判令需向BB公司支付利息是不当的。根据双方于20061210签订的《施工协议书》第三条甲方责任约定保留20%工程款为质保金,在验收合格后一年内无质量问题时付15%,余下5%在验收合格后两年内付清XX公司尚未支付的工程款不足工程总造价的20%,且BB公司承建的工程存在严重质量问题,所以XX公司保留部分工程款作为质保金并不构成违约。二、一审判决程序不当。一审期间,XX公司在举证期限内提出了工程质量鉴定申请,并提交了相关照片证明涉案工程确实存在质量问题,且BB公司无论在《结协议》还是在庭审过程中都承认涉案工程至今仍存在需要维修的地方。而一审判决仅以涉案工程已经过各责任主体验收合格为由驳回了XX公司的鉴定申请,显然是不妥当的。尤其是在没有确认《工程竣工验收报告》中所签的建设单位负责人EE”不是XX公司员工的情况下所作出的判决让人难以信服。XX公司为此提起上诉。

    BB公司答辩称:一、双方对工程款结算达成一致意见,结算有效。BB公司在一审中已提交《XX洁具(鹤山)有限公司厂区工程结协议》,XX公司在其《上诉状》中也对此《结协议》自认。BB公司在《结协议》中主张工程款余额为940963元,XX公司法定代表人黄YY在上面签署的意见为930000元,黄YYXX公司法定代表人,其意见是XX公司的公司行为,而BB公司也接受了XX公司930000元工程款余额的意见,该金额是整份结算书的最终结论,因此双方已就工程款的结算达成一致意见,该份《结协议》是双方真实意思的表示,双方对工程款已结算完毕。另外,《结协议》虽然手写日期为201192,但实际签订日期应为201092。因为该协议中列明甲方已付6650000.00,核对XX公司的付款明细,如果是201192签订的,那么甲方付款并不只是6650000.00元,与该协议约定的金额完全不相符。因此,协议的日期书写有笔误,应为201092,是在双方验收日期(201167)前签订的。二、工程已结算完毕,XX公司并无提出任何异议。该结算是在平等、自愿情况下经过充分协商而达成的,已充分考虑了工程进行过程中的各种因素和责任,而且至今已超过两年时间,XX公司并无提出过任何异议,也履行了部分款项。XX公司现在又称未结算是没有事实依据的。XX公司称《工程竣工验收报告》中建设单位负责人EE”不是其公司员工、是伪签,但XX公司又在该《工程竣工验收报告》上盖公章确认,同时又凭该报告取得房产证。因此XX公司已经确认了《工程竣工验收报告》的效力,工程通过验收,XX公司按当时建筑物实际状况接收了工程。三、双方已就付款安排重新达成协议。根据《结协议》约定XX公司于工程验收后一星期内全部付清款项给BB公司。而工程的最后验收日期为2011728,因此一审判决按201184开始计算延期支付利息是符合双方约定的。XX公司以20061210签订的《施工协议书》第3条为付款的依据,但该《施工协议书》签订在前,《结协议》签订在后,应以后一份为准。四、工程质量鉴定与本案无关。本案所涉及的工程已于2011728通过验收,BB公司已经完成了原工程施工合同中约定的全部义务,XX公司应按原工程施工合同约定的付款金额和时间支付全部工程款,但XX公司未能如约付款,BB公司遂提起本案诉讼要求XX公司付款。至于工程通过验收后出现的质量问题,是属于BB公司按照质量保修合同应承担的质量保修责任,该质量保修合同是与原施工合同完全独立的另一份合同,BB公司在一审中表示公司向来都会承担质量保修责任,但并不等于承认建筑物存在需要维修的地方,且有关维修问题属于质保合同所规定的事项,可另行起诉,与本案争议的建筑工程合同无关,在本案中提出鉴定相关事宜已经超出了原诉的争议范围,一审法院不予受理符合相关法律规定。

     

    本院查明的事实、判决理由和结果

     

    本院经审理查明,原审查明的基本事实属实,本院予以确认。

    本院认为:本案中,XX公司与BB公司签订《施工协议书》及各补充协议,约定由BB公司为XX公司建造厂房、宿舍等涉案工程,并由XX公司支付工程款,故本案应为建设工程施工合同纠纷。本案争议焦点为:一、《结协议》是否成立并且发生法律效力的问题。二、XX公司应否支付尚余工程款706000.27元的问题。

    一、关于《结协议》是否成立并且发生法律效力的问题。

    首先,书面合同虽然一般以双方签章为成立要件,但审查涉案《结协议》内容,其中对于工程款总价、已付工程款、未付工程款、付款方式等内容均已有明确约定,且各项内容存在明确的先后逻辑顺序及紧密的内在运算联系,而XX公司的法定代表人黄YY仅在最后运算结论的实际余额940963元修改为930000元,足见其对于《结协议》内容的阅知以及确认。其次,XX公司在诉讼中对其已付款项6650000元、开票金额6650000元及以私户支付余款给BB公司等事实均予以确认,比照《结协议》的内容,应当认为XX公司实际上也依照《结协议》履行义务,且BB公司也予接受。XX公司以其未在《结协议》上签章为由主张《结协议》不能成立并生效,理据不足,本院不予支持。

    二、关于XX公司应否支付尚余工程款706000.27元的问题。

    《中华人民共和国合同法》第二百七十九条第一款规定建设工程竣工后……验收合格的,发包人应当按照约定支付价款,并接收该建设工程,涉案工程已经竣工验收,XX公司亦已使用涉案工程并且办理产权证明,故BB公司交付工程成果的任务已经完成,XX公司应当依约支付工程款。XX公司以竣工验收文件所签的建设单位负责人EE”不是XX公司员工为由主张验收不实,理由明显不能成立,本院不予支持。现双方已据《结协议》进行结算,应当认为,结算已充分考虑工期延误等各种因素,但XX公司并未书面表明双方另行确定BB公司的违约责任,故原审对此不予认定并无不当。在此前提下,双方仍然约定工程验收之后一个星期内付清余款930000元,XX公司应当依约履行。现XX公司尚余工程款706000.27元未予支付,应当承担清偿责任并支付相应利息。

    对于XX公司主张工程质量问题,工程竣工验收,是发包人对承办人交付成果是否合符合同约定及国家规定进行检验的过程,验收合格后,发包人不能再向承包人主张物之瑕疵担保责任。XX公司在竣工验收后再主张BB公司存在交付瑕疵,明显缺乏理据,本院不予支持,对XX公司所提工程质量鉴定申请,本院亦不予准许。另据双方约定,保留部分资金待维修后返还,该款不包括在930000余款在内,因XX公司付款时并未明确指示支付所对应合同内容,故按照一般理解,XX公司仅余工程款706000.27元未付,即对包括质保金在内的其余资金均已支付,由此亦可印证BB公司已经依照约定做好维修工作。至于竣工验收之后发现的质量问题,XX公司可根据约定保修条款或法定保修责任,另寻法律途径解决,本案不予处理。据此,XX公司在工程竣工验收的情况下,又以工程质量存在问题为由对抗BB公司的工程款付款请求权,缺乏理据,本院不予支持。同理,原审法院对XX公司的工程质量鉴定申请不予支持并无不当,XX公司认为原审程序不当缺乏法律依据,本院不予支持。

    综上所述,原审判决认定事实清楚,处理恰当,本院予以维持。XX公司的上诉缺乏理据,本院不予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第(一)项的规定,判决如下:

    驳回上诉,维持原判。

    二审案件受理费12096元,由上诉人XX洁具(鹤山)有限公司负担。

    本判决为终审判决。

     

     

     

            

    代理审判员      

    代理审判员      

     

    一三年十二月十六日

    本件与原本核对无异

           

       

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